月度归档： 2022 年 12 月

不定向:
甲服装公司与乙银行订立合同，约定甲公司向乙银行借款300万元，用于购买进口面料。同时，双方订立抵押合同，约定甲公司以其现有的以及将有的生产设备、原材料、产品为前述借款设立抵押。借款合同和抵押合同订立后，乙银行向甲公司发放了贷款，但未办理抵押登记。之后，根据乙银行要求，丙为此项贷款提供连带责任保证，丁以一台大型挖掘机作质押并交付。如甲公司未按期还款，乙银行欲行使担保权利，当事人未约定行使担保权利顺序，下列选项正确的是？

（３）如甲公司未按期还款，乙银行欲行使担保权利，当事人未约定行使担保权利顺序，下列选项正确的是：

Ａ.乙银行应先就甲公司的抵押实现债权

Ｂ.乙银行应先就丁的质押实现债权

Ｃ.乙银行可选择就甲公司的抵押或丙的保证实现债权

Ｄ.乙银行可选择就甲公司的抵押或丁的质押实现债权

瑞达法考解析:
①本题中，乙基于借款合同请求甲到期还本付息的债权，总共具有三项担保。第一项，甲以其动产为乙设立动产浮动抵押（系“物保”）；第二项，丁以其动产（挖掘机）为乙设立动产质权（系“物保”）；第三项，丙对乙提供连带责任保证担保（系“人保”）。像这样，同一笔债权，既有物保，又有人保的，成立所谓的“混合共同担保”，简称“混合担保”。混合担保由《民法典》第392条、《民法典》第409条第二款和《民法典》第435条共同调整。
②《民法典》第392条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”
③本题中，当乙有权对甲行使借款债权时，为实现该借款债权，根据《民法典》第392条的规定，因甲、丙、丁没有与乙约定乙行使这三项权利的顺序，且债务人甲以自己的动产为乙提供物保（设立动产浮动抵押），乙行使这三项权利有顺序限制，乙应当首先对甲之动产行使动产浮动抵押权。故A选项正确；B选项错误。若乙未对甲之动产行使动产浮动抵押权，即选择请求丙承担连带保证责任，或者选择对丁之动产行使动产质权，则丙、丁可主张先诉抗辩，主张对该动产浮动抵押权所担保的债权部分无担保责任。故C选项错误；D选项错误。